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易安君的博客

赤山儒雅客,北岭易安君。...

 
 
 

日志

 
 

中华人民共和国信托法释义(2)  

2013-12-03 15:43:29|  分类: 法律规章 |  标签: |举报 |字号 订阅

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  六、信托当事人--受托人    

    受托人在信托关系中占有重要的地位,因此,信托法中不但以专门一节对其进行规范,而且条文数量较多,占到整部法律条文量的四分之一。对受托人的规范,除了在其他章节中多处涉及外,受托人一节主要是明确其资格和基本的权利义务。

    1. 受托人的资格

    受托人是接受委托,按照信托文件对信托财产进行管理运用、处分的人,因此,是需要有一定能力的,这种能力可以称之为受托能力,也就是是否有受托能力成为是否可以作为受托人的前提条件,或者说在法律上对受托人资格的要求主要是对其受托能力的要求。

    信托法规定,受托人应当是具有完全民事行为能力的自然人、法人。这就是信托作为理财制度,是需要与不同的专业相联系的,当然也就需要有不同的专业能力,对此在法律上很难作出统一的规定,但是对受托人最基本的、最主要的能力要求,是其能以自己的行为从事信托活动,享有权利,承担责任。不具有完全民事行为能力的人是没有资格充当受托人的,对于自然人是这样要求的,对于法人则是要求其是依法设立的,取得法人资格。

    中国的信托法适用于民事、营业、公益信托活动,这几种信托对受托人的要求除有特别规定外,允许既可以由自然人担任,又可以由法人担任。这里所指的特别规定,就是在对信托活动的管理中,国家可以限定某些范围的信托只能由法人担任受托人。正是考虑了这种需要,因此,在信托法中明确了法律、行政法规对受托人的条件另有规定的,从其规定。这项规定里所包含的意思至少有两层:一层意思是,如果某些信托需要法人组织担任受托人的,则法律、行政法规可以对法人组织的设立和接受信托的范围作出规定;另一层意思是,某些信托对受托人特别是法人担任受托人的,需要有特定的专业能力的,可以在法律、行政法规中对受托人的特定条件作出规定。可以作出的这种规定因信托法中肯定了上述“从其规定”的方式,而使法律与法律之间,规范信托关系的法律与国家对信托活动实施管理之间是相互衔接的,相互沟通并且协调。

    2. 受托人的义务

    在信托制度中,受托人是受人之托、代人理财的,受托人承担着管理运用、处分信托财产的重要责任,具有比较大的权力,因此,也应当履行比较严格的义务,这种义务应当是确定的、必须履行的,所以信托法对受托人的基本义务作出了规定,使之成为法定的义务,定型化了的义务。

    受托人的基本义务有:

    (1)受托人应当遵守信托文件的规定,为受益人的最大利益处理信托事务。这是受托人必须履行的基本义务,也是受托人必须遵循的行为规范,他必须以信托文件的规定作为管理运用、处分信托财产的根据,不能超越,也不能背离,从法律上是这样要求,在受托人的具体活动中也必须遵守。为受益人的最大利益处理信托事务,这是遵守信托文件的基本目的,也是受托人所应当追寻的目标,最大利益就是受托人有义务尽最大的努力管理运用好信托财产,取得最佳效果。为受益人的最大利益处理信托事务,还有一层直接的意义,就是受托人任何时候都应当将受益人的利益放在第一位,而绝对不允许将自己的利益置于与受益人的利益相冲突的地位,甚至将自己的利益优先于受益人的利益,这种利益关系的规定,对受托人来说是定型化了的义务。

    (2)受托人管理信托财产,必须恪尽职守,履行诚实、信用、谨慎、有效管理的义务。这项法律规定中所包含的受托人应尽的义务,内容是比较广泛的,但是是有确定性的,它对受托人是道德上的要求,也是法律上的规范。首先要求受托人恪尽职守,也就是受托人是受托代人理财的,必须忠于职守,履行职责,管理运用、处分好信托财产,符合信托目的,不得有失职守;第二是受托人必须履行诚实、信用、谨慎、有效管理的义务,这四方面的要求是各有其含义的,也是紧密结合成一体的,它具体体现在受托人履行其职责上。诚实是要求受托人忠诚、切实地履行职责,忠实地对待其他信托当事人的利益;信用是要求受托人信守自己的承诺,重视信誉,不得违反信托文件的规定;谨慎是要求受托人慎重、严谨地处理信托事务,管理信托财产,重视信托财产的安全,避免由于自己的过失使信托财产遭受损失;有效管理是要求受托人管理信托财产是有效率的、能增值的,为受益人谋取应得的利益。法律对受托人的上述义务作出规定,就是要求受托人在处理信托事务时,将道德规范与法定义务结合为一体,成为规范自身行为的重要标准。

    (3)受托人除依照信托法的规定取得报酬外,不得利用信托财产为自己谋取利益,如果受托人违反这项规定,利用信托财产为自己谋取利益的,所得利益归入信托财产。这是受托人在管理信托财产时必须履行的法定义务,就是除了依法取得报酬外,受托人管理运用信托财产只能是为了受益人的利益,而不得使自己的利益也在其中,甚至是用自己的利益去否定受益人的利益。如果受托人以信托财产为自己谋利,那就必须将这种利益归入信托财产,也就是归入受益人的利益,不承认受托人所获得的不法利益,明确地保护受益人的利益。这种保护是受托人的义务,受益人的权利。

    (4)受托人不得将信托财产转为其固有财产;受托人将信托财产转为其固有财产的,必须恢复该信托财产的原状;造成信托财产损失的,应当承担赔偿责任。这些法定的义务是受托人所必须履行的,或者说是必须遵守的行为规则:第一,信托财产只能是受托人受托管理的财产,不是受托人所有的财产,但是信托财产又在受托人的管理之下,因此,法律规定受托人不得借机侵占,不得将由其管理的信托财产转为其固有财产,这也就是受托人有义务保证信托财产的安全、完整;第二,如果出现受托人将信托财产转为其固有财产的情况,受托人有义务恢复该信托财产的原状,这就是受托人有义务将信托财产恢复到受侵害前的状态,包括恢复到原有的权利状态;第三,由于受托人将信托财产转为其固有财产而造成信托财产损失的,就应当承担其侵害行为造成的后果,有义务对信托财产的损失予以赔偿。上述所指的恢复原状和赔偿损失都是承担民事责任的方式,可以单独适用,也可以合并适用,实质上就是要求受托人履行对信托财产受侵害后应尽的义务。

    (5)受托人不得将其固有财产与信托财产进行交易或者将不同委托人的信托财产进行相互交易,但信托文件另有规定或者经委托人或者受益人同意,并以公平的市场价格进行的除外。这是考虑到受托人既管理信托财产又有自己的财产即固有财产,从而具有双重身份,并且在信托财产中还有不同委托人的区别,因而对这几种财产之间的交易应当加以限制,防止交易的不公平,并引致对其中某一种财产的损害。这是信托财产管理中的一项必要规则,也是受托人应尽的义务。当然,限制这种交易并非是绝对禁止这种交易往来,如果在特定的条件下,受到严格的审查或者控制,仍可进行有限制的交易,所以明确了信托文件另有规定或者经委托人或者受益人同意的除外。如果受托人违反上述规则,发生受限制的交易行为,导致信托财产遭受损失的,受托人则有义务赔偿损失,即承担赔偿责任。

    (6)受托人必须保存处理信托事务的完整记录,这就是受托人有保存资料的义务。

    (7)受托人应当每年定期将信托财产的管理运用、处分及收支情况,报告委托人和受益人,这就是受托人有依法报告的义务,所报告的内容在信托法中作出基本规定,具体的内容则可以依法在信托文件中或者有关的管理规定中作进一步的规定。

    (8)受托人对委托人、受益人以及处理信托事务的情况和资料负有依法保密的义务。

    上述八项是信托法有关受托人一节中规定的内容,都是受托人的基本义务,除此之外,还在信托法的其他章节有涉及受托人义务的内容,也是应当重视的。下面是关于分别管理和自行处理信托事务方面的规定,也是受托人应履行的义务,为了叙述方便,单独进行分析。

    3. 信托财产分别管理

    这是受托人受托管理信托财产必须遵循的重要规则,其目的是从制度上保持信托财产的独立性。由于分别管理是需要严格执行的,并且是强制实施的管理措施,因此,由法律作出规定,作为受托人的法定义务。

    分别管理的作用在于,作为同一受托人的名义下有几种相互独立的信托财产,在它们之间不能混淆其权益,并要求能清楚地计算各自的利益,当然还要防止往往在混淆中出现的种种弊端。分别管理的规则适用于以下两方面:一是受托人必须将信托财产与其固有财产分别管理、分别记账;二是受托人必须将不同委托人的信托财产分别管理、分别记账。这两方面的分别管理严格划开了信托财产与受托人固有财产的权益,同一受托人管理的不同委托人信托财产的权益。分别记账是分别管理的关键手段,分别记账就是分别记载发生的经济事务,分别反映信托财产的运行状况,分别计算其经济上的损益。

    4. 受托人自行处理信托事务

    这是受托人的又一项应当履行的义务,它产生于信托制度的一个重要特点,就是委托人出于对受托人的信任才将财产委托给他管理的,而这种信任都会具体到受托人的声誉、能力、知识等方面,因而受托人在承诺信托后,就应当由自己处理信托事务,而不应再转由他人来处理信托事务,这是通行的规则,也是受托人的义务。对于这项规则可以有例外的情况,或者说有法律允许的例外情况,即:信托文件另有规定,也就是事先有约定可以委托他人代为处理,受托人则可按信托文件规定办理;另一种情况是受托人有不得已事由的,也就是受托人由于有自身难以控制的一些事由,比如受托人有病是严重的,不能自行处理信托事务,这种情况下可以委托他人代为处理。对于受托人自行处理信托事务的规则,并不是绝对的都由其个人直接处理,如果受托人是自然人的,他可以请一些人员起辅助作用,如果是法人的,则按法人组织的内部分工处理。

    对于受托人依法将信托事务委托他人代理的,其责任的承担,则按受托人应当自行处理信托事务的规则来确定,也就是委托他人代理的,其责任仍由受托人承担,所以信托法规定,受托人应当对他人处理信托事务的行为承担责任。这从受托人是信托关系当事人这个角度看,受托人也应当承担这种责任,信托法明确了这种责任,有利于保护委托人和受益人的利益,有益于受托人慎重地对待委托他人处理信托事务的事宜。

    5. 共同受托人

    共同受托人产生于共同信托,这就是某一项信托并不限于只有一个受托人,而由几个受托人共同接受也是可以的。同一信托由两个以上的受托人接受的为共同信托,共同信托的受托人为共同信托人。同时,信托法为共同信托人的权利义务作出了规定,明确了他们之间的法律关系,主要内容为:

    (1)为共同受托人作出界定,也就是必须具备两个条件,一是为同一信托的受托人才是共同受托人,二是同一信托的受托人为两个以上的才能构成共同受托人。

    (2)共同信托应当由共同信托人共同处理信托事务,这是一般的规则,但是信托文件如果规定对某些具体事务由受托人分别处理的,可以按照信托文件的规定执行。这里需要指出的是,只有对某些具体事务才允许在信托文件中规定可以分别处理,而对共同信托的重要事务还是确定由共同信托人共同处理。

    (3)共同受托人共同处理信托事务,意见不一时,如果信托文件中有处理这种情况的规定,则按信托文件的规定办理;如果信托文件中未作这种规定的,则由委托人、受益人或者利害关系人决定。

    (4)共同受托人处理信托事务对第三人所负债务,应当承担连带清偿责任。对于这种债务应当视为是共同信托人的共同债务,各个共同受托人负有连带清偿责任,即负有连带责任的各个受托人作为债务人,都负有清偿全部债务的义务。

    (5)第三人对共同受托人之一所作的意思表示,对其他受托人同样有效。这是明确共同信托人与第三人之间的又一层法律关系,即第三人的意思表示只对共同受托人之一作出即为有效,不必向共同受托人逐个地作出。

    (6)共同受托人之一违反信托目的处分信托财产或者因违背管理职责、处理信托事务不当致使信托财产受到损失的,其他受托人应当承担连带赔偿责任。这项规定将共同受托人作为一方当事人,是一个整体,共同接受信托,共同处理信托事务,共同承担责任,其中的某一个受托人的责任就是共同受托人中其他受托人的责任。即使由受托人分别处理具体事务产生的责任,也因为这是共同的授权,所有共同受托人应同样的承担责任。

    6. 受托人的权利

    受托人得到委托人的信任,受托理财,除了在信托文件中所赋予的管理运用、处分信托财产的权利外,在信托法中还规定其有取得报酬和优先受偿的权利,这两项权利的产生和实现都有具体的条件,主要内容为:

    (1)关于取得报酬的权利

    在信托法中首先明确规定,受托人有权依照信托文件的约定取得报酬。这项规定立足于受托人可以取得报酬,但是不一定都必须有报酬,尤其是民事信托中很多是没有报酬的,只有营业信托中一般都有报酬,所以法律规定是否有报酬及报酬的具体内容都以信托文件为准,按照所约定的执行,这是有关报酬的第一项规则。

    第二项规则是,信托文件未作事先约定的,经信托当事人协商同意,可以作出补充约定。这是给信托当事人在报酬问题上有一定的灵活性,即使事先未作约定,还可以作出补充约定,只要是信托当事人协商同意就行,避免了那种事先未作约定就一律不得收取报酬的划一做法,实际上这种划一的做法未必是完全符合信托的需要。

    第三项规则是,未作事先约定和补充约定的,不得收取报酬,在这项规定中表现出了两个条件,尤其是增加补充约定而未作约定的这个条件后再明确不得收取报酬就较为合理。

    第四项规则是,信托文件中约定的给予受托人的报酬,可以经信托当事人协商同意增减其数额。这是在约定有报酬的基础上,对报酬数额可作变动,依法调整受托人与其他信托当事人的利益关系。

    第五项规则是,受托人违反信托目的处分信托财产或者因违背管理职责、处理信托事务不当致使信托财产受到损失的,在未恢复信托财产的原状或者未予赔偿前,不得请求给付报酬。这项规则的内容表明,只有受托人履行了法定义务才能享有收取报酬的权利,信托法对此规定了特定的条件,也就是受托人的报酬是由信托当事人自行约定的,只有出现了必须由法律加以制约的情况,法律才作出专门规定,明确受托人享有的权利是以其履行义务为前提的。

    (2)关于优先受偿的权利

    受托人优先受偿的权利是对信托而言的,这种权利的产生是有法定条件的:第一,所产生的费用、债务应当是由信托财产承担的,也就是受托人因处理信托事务所支出的费用、对第三人所负的债务,皆在分别管理中属于信托财产的范畴,从财产性质上都是信托财产的权益和责任,因此,应当由信托财产承担;第二,应当由信托财产承担的费用、债务,但是由受托人以其固有财产作了先行支付,或者说该项费用、债务并非是应由受托人固有财产承担的,而由受托人先以其固有财产垫付了,从而产生了受托人对信托财产有优先受偿的权利。

    为了进一步界定受托人优先受偿的权利,防止这种权利被不正当的使用,信托法还规定,受托人违背管理职责或者处理信托事务不当对第三人所负债务或者自己所受到的损失,以其固有财产承担。

    上述两方面的规定是将信托财产与固有财产各自所应承担的责任加以区分,明确受托人应有的权利。两种财产之间各有其责,不得相互侵占,这项法律原则应当坚持,但在操作中会存在一定的复杂性,关键在于依法界定清楚。

    7. 受托人职责终止

    受托人职责终止是某个受托人不再作为受托人,这与信托终止是不同的,受托人职责终止不等于信托终止,但是,信托终止却会导致受托人职责的终止。

    受托人职责的终止,会有不同的原由,信托法规定有下列情形之一的,受托人职责终止:

    (1)死亡或者被依法宣告死亡。这是受托人生命的终止,必然地导致其职责的终止。

    (2)被依法宣告为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人。这是受托能力的丧失,从而不再具有作为受托人的必要条件,其职责也就随之终止。

    (3)被依法撤销或者被宣告破产。这是依照法律、行政法规的规定,受托人不再作为权利义务的主体存在,或者已经没有作为受托人的能力,因此,终止其作为受托人的职责。

    (4)依法解散或者法定资格丧失。这是受托人依法不再存在或者失去作为受托人的资格,从而不能再继续履行受托人的职责。

    (5)辞任或者被解任。这是依照信托法的规定,设立信托后,经委托人和受益人同意,受托人可以辞任;信托法还规定,依照法定的事由委托人有权依照信托文件的规定解任受托人,或者申请人民法院解任受托人。随着受托人的辞任或者被解任,其职责终止。

    (6)法律、行政法规规定的其他情形。这是由于在信托法中还难于将导致受托人终止职责的各种法定情形一一列举齐全,同样需要考虑的是随着信托的发展,实践的丰富,还有若干新的情况出现,应当在法律上作出反映。

    受托人职责终止,无论是由于上述的何种情形,与其直接有关的人员都应当妥善保管信托财产,办好交接事宜,因此,信托法明确规定,受托人职责终止时,其继承人或者遗产管理人、监护人、清算人应当妥善保管信托财产,协助新受托人接管信托事务。这项规定就是为了保护信托财产,明确相关人员的责任,确立更替受托人时应有的一些秩序。

    在信托法中还对受托人职责终止的两种特定情况作出规定:

    一是,上述受托人职责终止的六种情形中,有后四种情形之一的,被终止职责的受托人应当有办好移交手续的责任和其他需要由其承担的责任,因此,信托法专门规定,受托人有信托法第三十九条第一款第()项至第()项所列情形之一,职责终止的,应当作出处理信托事务的报告,并向新受托人办理信托财产和信托事务的移交手续;受托人所作的处理信托事务的报告,经委托人或者受益人认可,原受托人就报告中所列事项解除责任;但原受托人有不正当行为的除外。这项规定中对被终止职责的受托人的责任作出界定,是为了保护委托人和受益人的合法权益;同时为了防止原受托人有不正当行为并且一时难以发现而借此逃避责任,因此,又明确,原受托人有不正当行为的除外,即不解除其责任。

    二是,共同受托人之一职责终止的,信托财产由其他受托人管理和处分。这是考虑共同受托人是一个整体,其中某个受托人职责终止,并不是这个整体的职责终止;当然,某个被终止职责的受托人仍然要承担应由其单独承担的责任。

    在有关受托人义务的法律规定中,还有一项重要的规定,就是确定受托人以信托财产为限向受益人承担支付信托利益的义务。这项规定的含义是清楚的,涉及到受托人的义务,也涉及到受益人的权利,但它们都以信托财产为基础来确定相关的权利和义务。

    

    七、信托当事人--受益人

    

    在信托关系中,受益人成为信托当事人中不可缺少的一方,这是信托制度的一个重要特点,在信托法中给信托作出定义时即明确规定,信托是由受托人接受委托人的意愿以自己的名义,为受益人的利益或者特定目的,管理或者处分信托财产的行为。这里所称的特定目的,可以说是一种特定的受益人、特定的利益,并不是受益人利益以外的什么利益,所以它只是一种表述上的区别,而实际上是一致的。信托关系就是以信托财产为中心,由委托人、受托人、受益人三方面组成的法律关系。

    1. 受益人的地位和资格

    受益人的法律地位在信托法中被确定为是在信托中享有信托受益权的人,这也就是在设立信托时被指定享有信托行为所产生的利益的人,或者是在信托过程中被依法确定享有信托收益权利的人。这种享有信托收益的权利被称作信托受益权,它的享有者就是受益人。受益人的法律地位正是由于他所享有权利决定的,或者说,受益人身份和他所享有的权利是密不可分的。

    谁可以享有信托利益,也就是谁有资格作为受益人,当然这是根据信托文件确定的,有具体的对象或者特定的范围,但都必须是具有权利能力的人,所以信托法规定,受益人可以是自然人、法人或者依法成立的其他组织。或者说,自然人、法人、依法成立的其他组织,都有资格依法成为信托关系受益人,享有信托利益。

    在信托当事人中,对于受益人与其他当事人之间的关系,信托法作出了专门的规定,以反映和确定他们相互之间公正合理的权益关系,防止不正当的信托行为。所以,一是明确委托人可以是受益人,也可以是同一信托的惟一受益人,这主要是由于委托人是信托财产的所有人,持有信托财产的所有权,并不排斥他自己以其所有权而获得受益权,比如以信托关系为基础形成证券投资基金,投资者可以作为委托人投入资金,也可以作为受益人享有其收益;如果信托财产不是出自某一个委托人,而在其他信托中指定这个委托人作为受益人的,只要这项信托受益权具有合法性,就不必加以限制。二是明确受托人可以是受益人,但不得是同一信托的惟一受益人,这里有两点考虑,也就是受托人即使代人理财,如果其他的信托中指定其作为受益人的,这是不应受到限制的,就是可以作为受益人;另一种情况,如果这个受托人在一项信托中是由他自己作为受托人的,再要由他自己作为这项信托的受益人就要受到限制,也就是不能作为惟一受益人,不应形成既代人理财又将全部收益归己的格局,这样会导致一些不正常的信托行为。

    2. 受益人的权利

    受益人享有信托利益,这是受益人的基本权利,或者说是受益人权利的集中体现,在信托法中对此作出有关规定是必要的,不仅使之规范化,而且在规范中得到有效保护。主要内容为:

    (1)享有权利的起始。这就是受益人从信托生效之日起享有信托受益权,如果在信托文件中另有规定的,则从其规定,这就是受益人从什么时候开始享有信托利益,须由法律规定或者信托文件规定,而不能由受益人自己确定,也不能由受托人来定。

    (2)享有权利的限定。前面已经提及,受托人有以信托财产为限向受益人承担支付信托利益的义务,与此相对应,受益人只应以信托财产为限而享有信托利益,因为受益人的权利是以受托人承担的义务为前提的,信托受益权是以信托财产为限产生的权益,超出这个限定而存在的其他一些权益已不是信托受益权的范畴,则是属于另外的一些法律关系。信托利益,简单地说就是信托财产管理运用所产生的利益,这种成果应当归属于受益人,受益人的权利应当是充分地享有这种成果。

    (3)共同受益人的权利。共同受益人就是共同享有信托受益权的人,关键在于如何共同享有这种权利,针对现实中存在的两种情况信托法作出了规定:一是在信托文件中已对共同受益人分享信托利益的有关事项作出规定的,则按信托文件的规定办理;二是在信托文件中没有对信托利益的分配比例或者分配方法作出规定的,则各受益人按照均等的比例享受信托利益。这项规定所体现的内容是,信托利益归属于共同受益人,在各受益人之间按信托文件的安排分配,未作安排的则依法分享,即由法律规定平均分享,对此各受益人无权由自己来决定信托利益份额的。

    (4)信托受益权的享有及所受限制。受益人享有信托受益权,但是在特定的情况下也有一定的限制。信托法对此作出了两项规定:一是明确受益人不能清偿到期债务的,其信托受益权可以用于清偿债务,但法律、行政法规以及信托文件有限制性规定的除外;二是受益人的信托受益权可以依法转让和继承,但信托文件有限制性规定的除外。在这两项规定中都对受益人的权利作出一定的限制,其中一个重要的原因是与一定的信托目的有关,使受益人所享有的权利与信托目的的实现联结在一起。

    3. 受益人权利的放弃

    这是要确立一些相应的规则,就是受益人依法享有信托受益权,同时也可以放弃信托受益权。当然,放弃这项权利是以享有这项权利为前提的,不享有也就无所谓放弃。所以实质上是当某个受益人在有权享有信托利益时,是否享有则根据受益人自己的意愿作出抉择。

    如果受益人是决定放弃信托受益权的,信托法则针对这种行为以及由其导致的变化作出了以下规定:

    (1)明确规定受益人可以放弃信托受益权。

    (2)如果是全体受益人放弃信托受益权的,信托终止,这种法定的终止是由于失去受益人而不再具备信托存在的条件。

    (3)部分受益人放弃信托受益权,而仍然存有受益人,信托未被终止,对于被放弃的信托受益权按下列顺序确定归属,即:第一,信托文件规定的人;第二,其他受益人;第三,委托人或者其继承人。

    4.受益人权利与委托人权利的行使

    为了保护受益人的权益,因而在信托法中,确定委托人所享有的权利受益人也可以享有,所以信托法明确规定,受益人可以行使信托法第二十条至第二十三条规定的委托人享有的权利。这也就是受益人与委托人同样享有知情权,有权要求调整信托财产管理方法,有权申请撤销对信托财产的处分行为,有权依法解任受托人或者申请人民法院解任受托人。当受益人行使这些权利,与委托人意见不一致时,解决的办法从法律上说是可以申请人民法院作出裁定,当然这也就是意味着还可以有其他解决纠纷的途径。

   

    八、信托的变更、终止

    

    信托作为一种受人之托,代人理财的制度,在其设立后是可以根据情况的变化变更有关事项的,也可以根据一定的条件使信托终止。为了使信托变更、终止的行为规范地进行,因而在信托法中对有关规则作出规定,也就是使信托的变更、终止有法可循。在前面已叙述的内容中,有些是涉及信托变更、终止事项的,与这一部分有联系,而在信托法的信托的变更与终止一章中,主要的规定是:

    1.解除信托

    信托法规定,委托人是惟一受益人的,委托人或者其继承人可以解除信托。实际上这是一种与自益信托联系在一起的权利,也就是委托人将自己作为受益人而设立信托,委托人与受益人为同一人,设立这种信托的基本原因是委托人借助于他人的理财能力使自己获得收益,因此,这种信托的解除应当是较为方便的,并且是取决于委托人的意愿,当然在信托文件中另有规定的,从其规定,这也并非是否定了委托人的权利,而是着眼于委托人的行为应当是规范的,已作出的承诺不得随意变更。

    2. 变更受益人或者处分信托受益权

    这是在设立信托后的重要变更行为,因此,由法律作出规定,主要内容是,设立信托后,有下列四种情形之一的,委托人可以变更受益人或者处分受益人的信托受益权。这四种情形为: (1)受益人对委托人有重大侵权行为; (2)受益人对其他共同受益人有重大侵权行为; (3)经受益人同意; (4)信托文件规定的其他情形。在这四种情形中,有的是出现了不正常的信托行为,有的是出于受益人的意愿,有的则是事先约定的行为,都可以作为变更信托事项的根据。在信托法中还规定了上述四种情形中有第(1) (3) (4)项情形之一的,委托人可以解除信托,实际上就是取消了信托受益权,因为信托已不存在,就无信托受益权可言。

    3. 信托的存续

    在本文中一再强调信托是以信托财产为中心形成的法律关系,信托财产是有独立性的,从而也就直接决定了信托有相对的独立性,信托的存续不单纯依赖于委托人或者受托人的存亡和进退,而取决于是否仍有必要委托他人管理运用信托财产。因此,信托法明确规定,信托不因委托人或者受托人的死亡、丧失民事行为能力、依法解散、被依法撤销或者被宣告破产而终止,也不因受托人的辞任而终止。这项规定的实质内容就是表明,委托人或者受托人的上述重大变化都不是信托终止的直接原因,也就是信托的存续不受这些变化的影响,不能单纯地以这些变化作为终止信托的理由。所以作这样明确的规定,就是为了维护信托的独立性,有助于信托的依法存续。对于信托的存续,如果法律或者信托文件另有规定的,则从其规定,也就是可以视为除外的情况。

    4. 信托终止

    信托终止是信托的结束,它与前面提及的信托解除有所区别,信托终止一般是指信托的完成,而信托解除则意味着信托尚未完成但中途解散。当然,从信托终止、信托解除都是信托消灭这个意义上,它们又是有联系的,信托解除也是一种终止的行为。在信托法中对信托终止的有关事项作出规定是必要的,有下列几方面的规范。

    (1)信托终止的法定情形

    这也就是有下列六种法定情形之一的,信托终止。这六种情形为:信托文件规定的终止事由发生;信托的存续违反信托目的;信托目的已经实现或者不能实现;信托当事人协商同意;信托被撤销;信托被解除。这些情形的出现,意味着信托行为依法终止,信托不再存续。

    (2)信托终止后信托财产的归属

    信托的结束必然要确定信托财产如何归属,在信托法中规定了两种归属途径:一是信托终止的,信托财产归属于信托文件规定的人;二是信托终止而信托文件对信托财产的归属未作规定的,则按下列顺序确定归属:(一)受益人或者其继承人;(二)委托人或者其继承人。

    (3)信托财产归属的有关事项

    信托终止,信托财产的归属确定后,有关的法律关系发生变化或者在变化过程中,针对这种情况信托法对相关事项作出了规定,即:

    一是,明确规定信托财产的归属依法确定后,在该信托财产转移给权利归属人的过程中,信托视为存续,权利的归属人视为受益人。这也就是信托终止后,信托财产尚未转移到权利归属人之手,受托人仍然负责管理信托财产,处理信托事务,视同信托依然存在,已被确定的权利归属人在法律地位上是受益人。信托转移过程所需时间,法律未作规定,可以由交接当事人确定,如果有关方面作出规定,则依照其规定。

    二是,信托终止后,人民法院依据信托法的规定对原信托财产进行强制执行的,以权利归属人为被执行人。这就是信托财产被依法确定归属于谁,谁就成为被执行人。

    三是,信托终止后,受托人依照信托法的规定行使请求给付报酬、从信托财产中获得补偿的权利时,可以留置信托财产或者对信托财产的权利归属人提出请求。这项规定的立足点是受托人的合法权益应当得到保护,并应有合理的保护措施和明确的责任承担者。

    5. 信托事务清算报告

    这是与结束信托事务的行为联系在一起的法定文件,或者说是一个法定的程序。信托法规定,信托终止的,受托人应当作出处理信托事务的清算报告;受益人或者信托财产的权利归属人对清算报告无异议的,受托人就清算报告所列事项解除责任;但受托人有不正当行为的除外。这项规定确定了信托终止的必不可少的程序,受托人的义务,利害关系人的权利,受托人的责任解除和承担,它对结束信托来说是必不可少的制度,以保证有秩序地终止信托行为。

    

    九、公益信托特别规定

    

    中国信托法的适用范围是包括民事、营业、公益信托活动的,因此,上述关于调整信托关系,规范信托行为的一系列基本规定是适用于这三类信托活动的,但是公益信托与民事、营业信托相比,又有其特点,因此,信托法中对单立公益信托一章,作出若干特别规定,所以在该章的开始即明白写出,公益信托适用本章规定,本章未规定的,适用信托法及其他相关法律的规定。这也就是对公益信托,在信托法中有特别规定适用特别规定,未作特别规定的则适用一般规定,包括信托法中的规定及其他相关法律中的规定。

    有关公益信托的特别规定,主要为下列内容:

    1. 公益信托的界定

    公益信托是以促进社会公众利益为目的而设立的信托,或者说设立公益信托的目的就是举办社会福利事业,造福于社会公众。这种信托的一大特点在于它的公益性,而不是以谋取私人利益、谋取盈利为目的。公益事业的范围可以是十分广泛的,但与公益信托联系在一起却需要有具体的界定,因此,信托法规定,为了下列公共利益目的之一而设立的信托,属于公益信托: (1)救济贫困; (2)救助灾民; (3)扶助残疾人; (4)发展教育、科技、文化、艺术、体育事业; (5)发展医疗卫生事业; (6)发展环境保护事业,维护生态环境; (7)发展其他社会公益事业。对于这个界定的范围,在立法过程中有的意见认为失之过宽,经过研究认为还是符合社会公益事业性质的,同时与已制定的公益事业捐赠法所作的界定也是一致的。

    在对公益信托作出法律上的界定后,由于这种信托是为公共利益而设立的,受益的是社会公众,因此,信托法明确规定,国家鼓励公益信托。同时为了保证这种信托的公益性,还明确规定,公益信托的信托财产及其收益,不得用于非公益目的。这是在界定公益信托的基础上,保证公益信托性质的一项十分重要的法律措施,或者说是衡量是否为公益信托的极为重要的标志。

    2. 公益信托的设立

    公益信托关系到社会公众利益,公益信托的信托财产往往是以集合体的形态存在的,公益信托的受益人往往是不特定的,公益信托的存续期限不少是长期性的。由于公益信托的这些特点,因而对其设立及受托人的确定有特定的要求,就是公益信托的设立和确定其受托人,应当经有关公益事业的管理机构批准,并且同时规定,未经公益事业管理机构的批准,不得以公益信托的名义进行活动。这些规定明确了公益信托的设立程序,也对不遵守法定程序的行为作了否定。

    3. 关于公益事业管理机构

    在信托法中出现这样一个机构的名称,主要是为了对公益信托进行必要的管理的需要,这种管理体现了国家对社会事务管理的职能。公益事业管理机构,从其确定性来说,是指国家依法设置的对公益事业实施管理的机构,比如,对救济贫困、救助灾民事业实施管理的民政机构,对发展教育、文化、体育事业实施管理的教育机构、文化机构、体育机构,对发展医疗卫生事业实施管理的卫生机构等。公益事业管理机构对公益信托的管理原则和管理事项由信托法作出规定,主要的如:

    公益事业管理机构对于公益信托活动应当给予支持,这是管理中应当贯彻的积极原则,它是国家鼓励发展公益信托方针的具体体现。

    公益事业管理机构应当检查受托人处理公益信托事务的情况及财产状况,这是对公益信托实施监督管理的重要内容,或者说是法定的事项。因此,又具体规定,受托人应当至少每年一次作出信托事务处理情况及财产状况报告,经信托监察人认可后,报公益事业管理机构核准。

    公益信托的受托人未经公益事业管理机构批准,不得辞任,这是比一般受托人的辞任多了一道批准程序。

    公益信托的受托人违反信托义务或者无能力履行其职责的,由公益事业管理机构变更受托人,这就是将变更公益信托受托人的权力授予了管理机构。

    公益信托成立后,发生设立信托时不能预见的情形,公益事业管理机构可以根据信托目的,变更信托文件中的有关条款。这是赋予了管理机构很大的权力,也是必要的权力。

    公益事业管理机构违反信托法的规定的,委托人、受托人或者受益人有权向人民法院起诉。这是对管理机构的监督,促使其依法行事,也是对信托当事人合法权益的保障。

    4. 公益信托监察人

    这是为监督公益信托事务处理,维护受益人权益而专门设置的,信托法专门规定,公益信托应当设置信托监察人。信托监察人的产生采取由信托文件规定的方式,如果在信托文件中未作规定,则由公益事业管理机构指定。

    信托监察人有权以自己的名义,为维护受益人的利益,提起诉讼或者实施其他法律行为,这是表明信托监察人有一定的独立采取行动的能力。

    对于受托人所作的信托事务处理情况及财产状况报告,需经信托监察人认可后,才能报公益事业管理机构核准,并由受托人予以公告。

    5. 公益信托终止

    公益信托由于性质上和运作上的特点,因而对其终止也规定了特别的程序,以及对信托财产的特别处理,主要有下列三点:

    一是,公益信托终止的,受托人应当于终止事由发生之日起15日内,将终止事由和终止日期报告公益事业管理机构。

    二是,公益信托终止的,受托人作出的处理信托事务的清算报告,应当经信托监察人认可后,报公益事业管理机构核准,并由受托人予以公告。这项程序比一般信托更为严格,更重视发挥信托监察人和管理机构的作用,这与公益信托受益人是不特定的有关。

    三是,公益信托终止,没有信托财产权利归属人或者信托财产权利归属人是不特定的社会公众的,经公益事业管理机构批准,受托人应当将信托财产用于与原公益目的相近似的目的,或者将信托财产转移给具有近似目的的公益组织或者其他公益信托。这项规定中所体现的法律原则是,公益信托具有公益性,在其终止后处置信托财产仍然坚持以公益为目的,立足于继续用其为整个社会公众谋取福利。

    最后,需要说明几点:

    中国制定信托法,立足于调整信托关系,规范信托行为,建立并逐步完善信托法律制度,这是适应了社会经济的现实需要,有利于改革和发展,同时也考虑了现阶段的信托立法条件,符合实际情况,这是这部法律的基本之点。

    运用这部法律所规范的信托关系,从事信托活动,有一部分是需要建立信托机构的,在当前尚未制定信托业法的情况下,因而规定了受托人采取信托机构形式从事信托活动,其组织和管理由国务院制定具体办法。这样使信托法的实施与信托业的操作衔接了起来。

    由于发展阶段和实践经验的限制,信托法仅对某些规则作了基本规定,或者是留有一定的空间,以待逐步补充完善,但是这并不影响这部法律的实施,更不影响这部法律作为信托的基本规范所起的作用。

    第二部分 释义

    第一章 总则 

    第一条 为了调整信托关系,规范信托行为,保护信托当事人的合法权益,促进信托事业的健康发展,制定本法。

    【释义】本条是对信托法立法目的的规定。

    中华人民共和国信托法是确立我国信托制度的基本法律规范。通过制定信托法,从我国的现实条件和实践经验出发,借鉴国际上通行的调整信托关系的法律规范,确立适合我国国情的信托制度,对完善我国的民事商事法律制度,发挥信托在民事活动和经济活动中的作用,推动社会主义市场经济的发展,具有重要的意义。

    信托法适应了社会主义市场经济条件下民事活动和经济活动的实际需要,反映了建立社会主义市场经济体制的客观要求。改革开放以来,特别是建立社会主义市场经济体制以来,我国的经济条件和经济环境发生了巨大的变化,生产力水平迈上了一个大台阶,人民生活总体上达到了小康水平。经过二十多年的发展,我国的社会财富大量增加,家庭和个人财产的积累也发生了很大的变化,这些为信托事业的建立和发展提供了社会经济基础。一是家庭和个人财产的增加,人们将闲置资金转化为投资的愿望日益增强,需要委托提供投资服务的专业机构代为管理和运用其财产。二是法人或其他经济组织在生产经营活动中,为了更有效地发挥其资产的使用效益,提高资产质量,也有必要委托他人进行运用和管理,以使其资产得到保值和增值。三是随着社会保障制度的建立,养老保险、医疗保险、失业保险等社会保障基金,在其积累和管理过程中需要不断地增值,也有必要引入信托的方式进行管理和运用。四是随着社会的全面进步与精神文明程度的提高,社会公益事业不断扩大,用于特定目的的公益基金日趋增多,在大量的公益基金的管理上,信托是公益基金得到有效管理和运用的比较可靠的方式。信托作为“受人之托,代人理财”的一种特定的财产管理制度,能够适应经济条件和经济环境发生重大变化后的个人、企业或者其他组织委托他人管理和运用其财产的需要,对合理管理和经营财产,促进社会投资,增进社会公益事业发展,具有积极的作用。

    信托法对现实中的信托活动具有指导和规范的作用,有利于纠正已往不正确的做法,引导信托活动步入规范化的轨道。实行改革开放以后,从八十年代初在我国恢复信托活动以来,先后开办了许多金融信托机构,由于缺乏实践经验和相关的法律规范,在从事的信托活动中产生了各种各样的问题,许多业务名曰信托业务,实际上不是信托活动,不构成信托关系。有的甚至冒用信托,进行了一些扰乱国家金融秩序和经济秩序的违法活动,暴露出比较严重的问题。这些问题也说明与在我国尚未建立调整信托关系的基本规范有关。通过制定信托法,用法律的形式对信托关系以及信托当事人的权利义务作出明确的规定,有利于纠正不规范的问题,维护信托活动当事人的合法权益,促进信托事业的健康发展。

 

    第二条 本法所称信托,是指委托人基于对受托人的信任,将其财产权委托给受托人,由受托人按委托人的意愿以自己的名义,为受益人的利益或者特定目的,进行管理或者处分的行为。

    【释义】本条是对信托定义的规定。

    信托是一种特定的财产管理制度。从几百年前英国衡平法创制近代信托制度以来,经过信托活动的实践,逐步形成有关信托关系的基本法律规范。这些规范反映了信托活动的内在要求和基本功能,构成了民事商事法律中的一种特殊的法律概念和法律制度。

    理解信托的定义,可以从以下几个方面把握其基本的特征:

    一、信托是一种由他人进行财产管理、运用或处分的财产管理制度。

    二、委托人与受托人之间具有充分的信任关系,是以信任为前提的。受托人对委托人的忠诚可靠,成为信托关系产生的基础。

    三、以受托人的名义掌有信托财产,但是信托财产具有独立性。

    四、受托人按照信托文件或者信托法律的规定,行使对信托财产的管理、运用或处分的权限,并就此承担责任。

    五、受托人因管理、运用或处分信托财产而产生与第三人之间的权利义务,仅归属于受托人,不直接归属于委托人或受益人。

    六、受托人虽然取得信托财产权的名义,但在经济上和实质上,其行使管理、运用或处分权,必须受信托目的的约束,信托财产在实质上归属于委托人和受益人。

    信托的上述法律特征与民法规范的一般法理有明显的区别,特别是同大陆法系的物权法和债权法的基本规范相比较,具有特殊的法律原则。这是由于信托最初是在英美法系国家发展起来的,在这些法律传统的国家,对于土地以及其他物,主要着眼于对财产的实际支配,重视财产的运用流转,社会信用关系比较发达。为此,在特定历史条件下形成的信托制度,承认信托财产的双重所有权,并确定了信托财产和信托当事人权利义务的独特的规范。相比较而言,大陆法系国家比较强调财产的所有权,重视物的最终归属,赋予所有权人对所有物具有绝对的、完全的、排他的权利。因此,在这一前提下,大陆法系在财产关系上,不另行扩充物权的内容,而通过契约的方式解决和处理财产的管理方式,例如委托代理、寄存保管、行纪、监护、遗产管理等等,都以契约的形式适应本人财产由他人进行管理、运用或处分的实际需要。进入二十世纪后,一些大陆法系国家根据市场经济活动和民事活动的需要,引入了源于英美法系的信托制度,并较好地与其传统的法律规范相协调,成为其本国民事商事法律的重要组成部分。

    我国在民法通则和合同法中对契约关系及其合同形式分别作出了具体规定,在有关财产管理的合同规范上与信托规范相比较,可以看出它们之间的区别。例如:

    一、委托代理与信托的区别

    从经济功能上看,在委托他人管理、运用或处分财产这一点来看,两者有相似之处,但在法律原则上,则存在重大的差别。

    1.在信托关系中,信托财产的名义人为受托人;而在委托代理关系中,财产权仍为本人的名义。

    2.在信托关系中,委托人可以指示受托人,但不直接管理、运用和处分信托财产;而在委托代理关系中,代理人和本人都可以行使对财产的管理、运用和处分的权利。

    3.在信托关系中,信托财产具有独立性,受托人死亡、破产等,都不影响信托关系的存续;而在委托代理关系中,代理人死亡,该代理关系随之终止。

    4.与第三人的关系上,在信托关系中,信托财产因管理、运用或处分对第三人产生的债务,由受托人的名义对第三人承担责任;而在委托代理关系中,因代理行为产生的对第三人的债务,则由本人承担责任。

    5.在信托关系中,受托人的行为约束信托财产,但不直接约束受益人;而在委托代理关系中,代理人的行为约束本人。

    二、寄存保管与信托的区别

    在财产由委托人转交给受托人(保管人)这一点来看,两者之间有近似之处,但在法律原则上,则存在重大的差别:

    1.在信托关系中,不仅信托财产的占有发生变化,信托财产的名义转为受托人;而在寄存保管关系中,保管人只临时占有寄存的财产,并不发生名义上的变化。

    2.在信托关系中,受托人要按照信托文件的约定,为了信托目的,对信托财产进行管理、运用和处分;而在寄存保管关系中,保管人仅负有安全保管和返还的义务,而不承担运用、处分财产的义务。

    三、行纪与信托的区别

    行纪是指行纪人接受委托人的委托,以自己的名义为委托人从事贸易活动,而由委托人支付报酬的行为。行纪与信托在为他人的利益进行财产的管理、处分上,有共同之处,但在法律关系上有着重要的区别:

    1.设定关系的形式不同。行纪关系只能通过契约形式设定;而信托关系,不仅可以通过契约形式设定,而且还可以通过遗嘱以及其他书面形式设定。

    2.受托人的权利范围不同。在行纪关系中,行纪人经委托人授权,其权利只限于代委托人买卖财物,并不得违背委托人在价格、数量、质量等方面的要求;而在信托关系中,受托人的权利要比行纪人的权利广泛得多,其对财产的管理和对信托事务的处理,包括了事实行为、法律行为和诉讼行为,在管理、运用或处分信托财产上,具有更大的权限。

    由上述列举的信托法律规范的特殊性,可以看出信托是委托人基于对受托人的信任,为受益人的利益或者特定目的而委托他人按照其意愿,以受托人的名义对信托财产进行管理、运用或者处分的财产管理制度。

    

    第三条 委托人、受托人、受益人(以下统称信托当事人)在中华人民共和国境内进行民事、营业、公益信托活动,适用本法。

    【释义】本条是对信托法适用范围的规定。

    法律的适用范围一般包括该法所调整的主体范围、客体范围和法律的管辖范围。

    一、关于信托法调整的主体范围

    信托法专门调整信托关系,而构成信托关系的当事人主要是与信托活动有直接的最密切关系的委托人、受托人、受益人,这三方当事人必须同时具备。缺少这三方当事人的任何一方,则缺少构成信托关系的基本要件,不可能形成信托关系。所谓委托人,是指设立信托的人。委托人包括具有完全民事行为能力的自然人、依法成立的法人和依法成立的其他组织。所谓受托人,是指与委托人订立信托合同而承诺接受委托,或者被信托遗嘱所指定而承诺接受指定,负责对信托财产进行管理、运用或处分的人。受托人可以是具有完全民事行为能力的自然人和依法成立的法人。所谓受益人,是指依据信托文件享受信托利益的人。受益人包括自然人,该自然人可以是具有完全民事行为能力的人,也可以是无民事行为能力人或者限制民事行为能力人,这些人正是民事信托中主要的信托利益的受益对象;受益人还可以是依法成立的法人或者其他组织,这些法人或者组织,可以是营利性组织,也可以是非营利性组织。信托法对委托人、受托人、受益人在信托关系中的权利义务所做出的规范,信托当事人必须加以遵守。除了上述信托当事人之外,与信托活动有联系的其他相关人,在信托法所指向的事项上,也应当遵守信托法的相关规定。

    二、关于信托法调整的客体范围

    信托法作为调整信托关系的基本规范,需要涵盖那些为不同目的设立的信托关系,将各种信托中一般的、共同的规则,以法律的形式确定下来,适用于民事信托、营业信托、公益信托等各种信托。

    经过信托活动的长期实践,从法律上对信托可以进行不同的分类,最基本的分类是根据信托目的性质的不同,将信托划分为私益信托和公益信托,即:出于私益目的设立的信托,属于私益信托;出于公益目的设立的信托,属于公益信托。

    在私益信托中,又可以按照受托人的性质和设立信托的具体目的,区分为营业信托和非营业信托。营业信托是个人或法人以财产增值为目的,委托营业性信托机构进行财产经营而设立的信托。非营业信托即民事信托,是个人为抚养、扶养、赡养、处理遗产等目的,委托受托人以非营利业务进行财产的管理而设立的信托。相对于私益信托,公益信托是出于发展公共事业的目的而设立的信托,该信托财产只能用于公益事业。由此可以看出,信托法将其适用的客体范围确定为民事信托、营业信托和公益信托,就涵盖了各类的信托活动,有利于规范各种信托活动。

    在信托法学理上,还可以从不同的角度,对信托作其他具体的划分:

    1.按照信托设立的意思表示的不同,可以分为明示信托、默示信托、法定信托。所谓明示信托,是指委托人以明确的意思表示而设立的信托。该明确的意思表示采取信托合同的形式、遗嘱的形式以及其他信托文件的形式。所谓默示信托,是指非经委托人的明确的意思表示,而根据对事实和当事人行为的解释产生的信托,这种信托是英美法系衡平法上的一种推定信托。所谓法定信托,是指国家法律明令规定当事人必须设立的信托,是因法律的强制规定而产生的信托。

    2.按照受益人与委托人的关系不同,可以分为自益信托和他益信托。所谓自益信托,是指受益人和委托人是同一人,委托人设立信托的目的是为了自己的利益。所谓他益信托,是指受益人为第三人,委托人设立信托是为了第三人的利益,委托人与受益人不是同一人。

    3.按照接受信托的方式不同,可以分为个别信托和集团信托。所谓个别信托,是指受托人对每一个信托分别独立地承诺,即一对一地形成若干个别的信托关系。所谓集团信托,是指受托人在同一条件下同时承诺众多的委托人的同样性质的委托,即一对多地形成集团信托关系。

    4.按照信托可否撤销,分为可撤销信托和不可撤销信托。在信托文件中,委托人可以按照信托目的的性质事先作出约定,标明了可撤销条款的,属于可撤销信托;未标明可撤销条款的,或者标明不可撤销条款的,为不可撤销信托。

    5.按照信托财产的种类不同,可以将信托做不同的业务区分,例如:动产信托、不动产信托、金钱信托、年金信托、有价证券信托、证券投资信托等等。

    三、关于信托法的管辖范围

    在中华人民共和国境内,信托当事人进行民事信托、营业信托、公益信托活动,都必须遵守本法,即是确定信托法的地域管辖范围。无论中国公民、中国的法人和其他组织,还是外国人、外国的法人或其他组织,凡在中华人民共和国境内进行信托活动,都受本法的调整和管辖。(续2)

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